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云南社会科学2026年第03期:寻找涉外法治的法律理论——超越“一般”法律理论及迈向法律吸引力理论

来源:期刊VIP网 时间:


作者:蔡从燕;

单位:复旦大学法学院;

摘要:作为统合性的概念与实践,涉外法治的内容非常丰富,目标也是多元的,这客观上对寻找涉外法治的法律理论——尤其具有整全性——造成了困难。寻找涉外法治的法律理论既影响能否恰当评价既有的涉外法治实践,也影响涉外法治实践的创新性探索。寻找涉外法治的法律理论至少有两条路径:一是超越基于人们通常理解的国内法治实践乃至政治、经济与社会经验发展的“一般”法律理论,分析此类法律理论对于涉外法治的不充分之可适用性,并据此探索涉外法治的法律理论;二是基于对涉外法治本身的深刻理解,在“一般”法律理论之外探索很大程度上可以独立适用于涉外法治的法律理论。虽然并不具有整全性,但法律吸引力理论超越了传统的主权命令模式,转向基于认同的法律有效性生成机制,适应了中国涉外法治的客观需要并在既有涉外法治实践中有迹可循,因而具有作为涉外法治所独有的法律理论的潜力。法律吸引力理论应当批判性地纳入哈贝马斯的沟通理论,从而为呈现法律吸引力提供程序机制。法律吸引力理论有助于解释既有涉外法治实践并探索新的涉外法治实践。中国有必要从提高法律吸引力角度建立或完善涉外法治的相关制度、机制与方法。

关键词:涉外法治;;国内法;;“一般”法律理论;;法律吸引力;;沟通理论

基金资助:国家社会科学基金重大项目“完善我国条约司法适用制度研究”(项目号:23&ZD168)的阶段性成果